成都律师任正飞索赔与反索赔案例施工组织

索赔案例

某水坝修缮工程,开工时间为年11月初,计划完工时间为年4月底。承发包双方使用《版合同》示范文本签订了《建设工程施工合同》,合同约定:“由承包人负责施工一切机械设备、原材料和人员的供应。调整配置施工设备和相应的施工资源等发生的一切费用,均由承包人承担。”合同还约定:“工程开工后,承包人应于毎月25日前向总监理工程师报批本月工程月报及下月工程施工计划。承包人应按监理工程师批准的施工计划组织施工。”合同还列举了双方应承担违约责任与损失赔偿责任的部分情形,其中包括承包人原因造成停窝工与工期延误的责任。

按照工程施工计划,承包人需从当地某料场开采并运输砂石至施工现场作为水坝修缮原材料,但由于承包人编制施工计划时对料场储量预估失误,致使施工过程中出现砂石材料产出不足的情况,承包人不得不决定重新开采新料场为工程供应砂石。新料场的开采爆破因严重污染环境而被当地环境保护部门责令限期整改,加之其对周边村民农田造成不同程度的破坏而受到村民多番阻挠。最终新料场开采工作不得不停滯,水坝修缮工程亦相继停工长达月余之久,使按照原来进度计划所配备的人员与机械设备不能正常施工,承包人为减少损失,部分人员被临时派去其他项目工作,并将闲置在施工现场的挖掘机与重型推土机调配至临县項目进行交互作业。后承包人对新料场开采的环境问题进行了治理,并对破坏的村民农田进行了赔偿,新料场开采工作才得继续展开。砂石供应问题解决后,监理工程师便立即下达了复工指令。但因重型机械在由临县运往施工现场的路上,压坏了路面外露的水管,引发自来水泄露和路面坍塌,导致后续的施工机械供应亦随之被拖延。同时因承包人内部协调问题,其主要施工管理人员尚有部分未归队,现场管理混乱使得施工所需人材机安棑调配严重不足,导致项目未能桉期全面复工且施工进度缓慢,最终在年7月底才完成竣工验收.已延期竣工达三月之久。发包人就此事项向笔者进行咨询,希望向承包人提起索賠。

笔者认为,本案属于承包人施工组织不当导致延期竣工的情形。笔者建议,发包人收集相关证据向承包人提起索赔,要求其承担逾期竣工违约金并賠偿损失。但也应审查自身在建设工程施工过程中是否存在导致工期延误的情形,如延期提供施工场地、延期交付图纸及其他工程资料等,以备承包人提起反索賠。

律师点评

在本案例中承包人因编制施工组织设计时未做好实地勘察,对料场储量预估错误使得原材料供应不足,不得不临时开采新料场,开采时承包人又对环境保护因素考虑不周全,加之未能做好周边居民的协调工作,导致新料场开采受阻、工程被迫停工。当问题解决、工程师下达复工指令后,因承包人在停工期间未进行妥善管理,导致施工所需人员、机械、设备未及时到达施工现场而影响了施工效率,使得工程延期竣工。上述问题根源在于承包人施工组织不当。根据承发包双方签署的〈建设工程施工合同》相关约定,调整配置施工设备和相应的施工资源等发生的任何费用均由承包人承担。虽然施工计划应由监理工程师审批后再行实施,但承包人仍应就施工计划的编制与实施承担资任。故而,在本案中新料场开采所涉相关费用及工期延误责任由承包人承担是毋庸置疑的。基于以上分析,笔者认为,发包人有充分的事实及法律依据向承包人提出索赔,承包人应当承担因其施工组织不当所致的工期延误、费用增加的责任。

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责任编辑:智飞通-小王

  任正飞律师,国家注册律师、国家注册拍卖师、工程造价管理师(高级)、企业法律风险管理师(高级)、企业法律顾问咨询师(高级),民商法硕士研究生,四川君合律师事务所合伙人,中国民主建国会四川省直四支部委员,中国法学会会员,四川省政府信访咨询特邀律师,成都市房地产管理局常年法律顾问团律师。在君合律所组建了任正飞律师团队。

  主营业务及专长:企业常年法律顾问(风险合规、税务顾问、公司治理、股权激励)、房地产与建工(PPP)、金融(私募股权PE、风险投资VC、银行、小额贷款、融资、投融资担保、典当、新三板)、拍卖、经济合同、知识产权、侵权等民商事类诉讼、非诉讼业务及刑事辩护。

  教育经历:西南政法大学、四川大学、清华大学。

  律师工作经历:从年开始律师执业至今。

  获得荣誉:

  连续多年获得四川君合律师事务所“勤业敬业奖”、“业绩优异奖”、“特别贡献奖”等奖项。

  律师执业主要业绩:

  法律顾问单位业绩(含曾服务及现服务)

  担任成都市房地产管理局、阳光壹佰置业(成都)有限公司、菲律宾SM集团旗下SM置业有限公司、四川嘉和房地产开发有限公司、成都温江兴城房地产开发有限公司、四川星原房地产开发有限公司、四川省东方住宅开发有限责任公司、四川川大东方建筑智能化技术有限责任公司、四川省四维建筑劳务有限责任公司、成都标竿房地产投资顾问有限公司、四川商协汇投资管理有限公司、四川德标投资有限公司、四川金蜀投资有限公司、成都轩鼎投资担保有限责任公司、成都音之浪投资管理有限公司、成都金霖先锋股权投资基金管理有限公司、成都昂世实业集团有限公司、四川德商德汇实业集团有限公司、成都市紫丹家具有限公司、志超科技(遂宁)有限公司、成都盐亭商会、成都德阳商会等50余家企事业单位、政府部门、个人常年法律顾问。

  诉讼、非诉讼业绩

  1、成功代理林女士诉四川上东朝阳房地产开发有限公司万元人民币民间借贷纠纷案;

  2、成功代理(含执行)四川省东方住宅开发有限责任公司诉彭州市龙兴寺余万元人民币建设工程施工合同纠纷案,在本案中,代理申请人成功追加彭州市佛教协会作为被执行人,对最终实现执行至为关键,具有典型性;

  3、成功代理韩国株式会社世弘企划诉成都视杰广告有限责任公司其他服务合同纠纷案,本案被告股东因涉嫌虚假出资,在执行阶段被成功追加为被执行人,具有示范性。本案例被入选最高人民法院司法案例数据库;

  4、为在全国有影响力的“李某涉嫌寻衅滋事罪案”辩护(案发时,锦江区警方出动60多名警力控制现场。本案事实登载于年5月27日《成都商报》第13版,四川电视台、成都电视台亦对此作相关报道),与公诉机关沟通、积极交换意见,以涉嫌妨碍公务罪提出公诉并最终从轻判决李某7个月有期徒刑;

  5、为成都龙潭裕都实业有限公司提供讼争标的额1余万元人民币的诉讼个案代理服务;

  6、为志超科技(遂宁)有限公司提供讼争标的额余万元人民币的诉讼个案代理服务;

  7、参与处置年四川非法吸收公众存款第一案(眉山干昌云及四川上东朝阳房地产开发有限公司非法吸收公众存款1.7亿元人民币);

  8、全程参与组建某小额贷款有限公司并提供法律服务;

  9、作为核心发起人成功创建成都盐亭商会;

  10、迄今成功代理余件诉讼、非诉讼法律服务。

  公司治理经验及增值服务:

  1、作为核心发起人成功创建成都盐亭商会,并担任商会常务副会长、执行秘书长、常年法律顾问。随后,参与联系、召集、推动驻蓉余家商协会约名秘书长、副秘书长作为股东(含股份被代持的隐名股东),创建了四川商协汇投资管理有限公司并担任董事(目前,这家公司属于全国唯一的主要由驻成都各商协会秘书长、副秘书长、部分会长、常务副会长作为股东的公司,因此,具有不同行业的、广泛的人脉基础,能够给当事人提供资源合作、产品/服务对接、融资等法务新领域增值服务),以该公司各位股东所代表的广泛人脉为依托,参与组建“三千家企业合作委员会”(大中小企业各0家),该委员会聘请了多名省市领导及商界领袖为名誉主席。

  2、担任多家公司董事。

  参与公益活动:

  1、组织40余名驻成都各商协会代表,赴“华夏母亲之都,嫘祖故里盐亭”,祭拜嫘祖(嫘祖乃轩辕黄帝元妃,华夏人文女祖),受托撰写《祭嫘祖》,该文被嫘祖园陵收藏,并收载于《嫘祖商道》;

  2、撰写《观海潮.成都》一文,推广成都,收载于《嫘祖商道》;

  3、撰写《谈人文女祖——嫘祖对华夏复兴之意义兼论财富与道义》一文,收载于《嫘祖商道》;

  4、撰写《念奴娇.长安怀古》,收载于《嫘祖商道》;

  5、受著名“嫘祖、岐伯文化”研究专家蔡正邦先生委托,为其编著的《开发盐亭》一书作序;

  6、积极为成都盐亭商会提供公益法律顾问服务及为其每年团拜会提供酒水、节目等赞助;

  7、积极参与对汶川大地震、青海玉树地震受灾群众捐款、捐物;

  8、积极参与民主党派中国民主建国会的各项社会调研;

  9、积极为中国民主建国会四川省委直属机关一支部、四支部组织活动提供资金赞助、举办法律讲座;

  10、担任西南财经大学统计学院(总裁)同学会常务副会长兼法务部总监,为会员及其企业义务提供法律咨询服务。

  媒体战略合作:

  应邀在媒体方面(包括成都商报、华西都市报、成都晚报、四川电视台、成都电视台等,可在百度等搜索引擎搜索)进行了数百余次法律点评,接受《中国经济网》专访,谈论“律师更需要呼吁改变恶法”。取得了较大社会效益。

  团队服务:

  组建任正飞律师团队工作室,成立了任正飞律师团队(成员专业特长涵盖公司法、劳动法、知识产权、风险合规、法人治理结构完善、PE、VC、IPO、新三板、PPP、税务等)。始终坚持走专业化、品牌化、团队化服务之路。能承接重大、疑难、复杂法务项目,能为当事人提供及时、全面、充分、优质、高效的法律服务。

  专业功底及诉讼胜诉率(含调解):

  任正飞律师法律专业理论深厚,辩论/辩护技能专业。对当事人的委托诚实信用、勤勉尽责,擅于为法律顾问单位制定法律风险预防机制,以期风险合规,“防患于未然”。其专业的技能、善辩的口才、雅达的文辞、缜密的思维、务实的诉讼方案、勤勉敬业的态度、团队服务的方式,是当事人受到优质服务的保障。迄今,根据历年办案卷宗统计,其诉讼胜诉率(含调解),保持在95%以上。

  

  

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